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規劃專利的申請類型,做好企業決策

不少個人和企業申請人雖然有專利申請需求,但是并不了解各種專利類型的區別,本文旨在對如何選擇或規劃專利申請類型給出初步建議,特別是,同時申請發明和實用新型可能涉及的問題,PCT的簡介,向外申請時的注意事項。

1、什么是發明、實用新型、外觀設計和PCT?

中國專利法規定了三種類型的專利,即發明、實用新型和外觀設計。

發明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。無論是產品還是方法,只要是解決技術問題的技術方案,都可以申請發明專利。

實用新型是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。實用新型僅保護產品,而不保護方法,而且僅保護產品的形狀、構造或者其結合,而不保護例如產品的配方。

外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。外觀設計保護適于工業應用的產品的外觀(形狀、圖案和色彩),因而很多直接出售給終端消費者的產品往往都可以申請外觀。

PCT是國際專利申請,提交一件國際專利申請,申請人可以同時在全世界大多數國家尋求對其發明的保護。但是,PCT本身并不授予專利權,申請人仍需將PCT申請進入各國家或地區來完成專利的授權步驟。

2、如何確定是申請發明、實用新型還是外觀設計?

2-1 從可申請的專利類型來看

前面給出了對發明、實用新型和外觀設計的保護對象的簡介。在確定一項技術要申請何種類型的專利時,首先要確定該技術能申請什么類型的專利。

例如,如果涉及產品的結構,則可以申請發明或實用新型,如果涉及產品的配方、制造方法,則可以申請發明而不能申請實用新型。如果想保護產品的富有美感的外形,則可以申請外觀設計。如果該外形還具有功能性,從結構上解決了技術問題,則在申請外觀設計的同時,還可以申請發明和實用新型。

2-2 從時間、費用上看

發明申請需要經過實質審查才能被授予專利權,在實審程序中,審查員會通過檢索來判斷發明是否具備新穎性和創造性。因而發明申請的授權周期較長,費用也較高。

實用新型和外觀設計主要進行形式審查。雖然實用新型目前也進行一定程度的新穎性審查,但是,相對于發明來說,實用新型的授權難度仍然較低。因而,實用新型和外觀設計的授權周期和費用都較發明低。

2-3 一案兩報及一案三報

專利法第九條規定“同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是,同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利,先獲得的實用新型專利權尚未終止,且申請人聲明放棄該實用新型專利權的,可以授予發明專利權!

也就是,對于同一發明創造,申請人可以進行一案兩報,即同時申請發明和實用新型,利用實用新型的授權快的優勢盡早獲得專利保護。但是,該發明和實用新型專利權不能同時存在,在發明符合授權條件時,申請人可以通過放棄已授權的實用新型來獲得發明授權。當然,這不排除申請人通過對發明的權利要求作出修改,而使發明和實用新型的保護范圍不同來同時獲得發明和實用新型專利。

對于符合《專利優先審查管理辦法》的發明和實用新型(以及外觀設計),申請人可以向專利局提出優先審查請求。對于優先審查的發明申請,有望在一年左右獲得授權。需要注意的是,根據目前的實踐,對于一案兩報中的發明,是不能提出優先審查的,因而,想利用優先審查加快發明授權的申請,需要注意不能進行一案兩報。

除了一案兩報,如果發明和實用新型還涉及產品的外觀,則可以(最好同時)對產品的外觀提出外觀設計申請,以獲得更全方位的保護。如果可能進行三種或兩種類型(發明/實用新型和外觀設計)的申請,則應當避免在一件申請公開后再提出另一申請,以避免在先申請影響在后申請的新穎性或創造性。

需要注意的是,如果要進行一案兩報,只能以首次申請或者要求優先權的形式進行,而不能以PCT進入中國國家階段的形式進行。換言之,PCT進入中國國家階段時,只能選擇發明或者實用新型,而不能同時選擇發明和實用新型。如果PCT申請要求了中國首次申請的優先權,PCT進入中國時,還應當注意專利法實施細則第32條和專利法第9條的規定。

3、向外申請時的注意點

由于專利保護的地域性,申請人需要在其它國家和地區申請專利才能在相應的國家和地區獲得專利保護。如果申請人需要其申請在中國香港、澳門或臺灣地區獲得專利保護,也需要在這些地區進行申請或登記。

對于發明和實用新型申請,中國申請人通常選擇先在國內申請。然后,申請人可以在12月內,以要求中國申請的優先權的形式,在其它國家或地區申請發明或實用新型。由于這些國家或地區的申請需要委托當地的專利律師,且往往需要翻譯成規定的語言,因而,申請人需要及早考慮和布局這些申請。

或者,申請人還可以選擇先申請PCT,并要求中國申請的優先權,然后在自優先權之日起的30個月(甚至在一些國家或地區可以在更長時間)進入希望的國家和地區。無疑,PCT申請為申請人向外申請提供了更長的考慮和準備時間,當然,前提是先付出一些費用。另外,在PCT申請過程中,國際檢索單位將對發明的新穎性和創造性給出初步意見,申請人可以參考該意見決定申請是否進入各國家或地區。

另外,需要注意的是,雖然PCT有150多個締約國,但是仍有30多個國家或地區仍未加入PCT的懷抱。

不同申請人存在不同的需求,不同技術存在不同的特點和保護方式,專利申請涉及復雜的技術和法律問題。申請人需在具體咨詢專利代理師、律師的前提下,在綜合考量之后做出決定。

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